海外投资安全信息2023年第三期（总第一百四十三期）

【2023005】

【国际风向标】

首份《美国外国投资委员会（CFIUS）执法和处罚指南》解读

10月20日，美国财政部发布了《美国外国投资委员会（CFIUS）执法和处罚指南》（“指南”）。这是CFIUS发布的第一份此类执法指南。该指南旨在向公众提供信息，说明CFIUS如何评估违反外国投资交易法律的行为，包括违反 CFIUS缓解协议的行为。指南还提供信息，说明CFIUS将在何种情况下实施处罚和处罚金额、CFIUS将采取的任何其他强制执行行动，以及在作出该等决定时将考虑的因素，包括加重和减轻处罚的因素。

该指南的发布是CFIUS走向成熟的又一步，为CFIUS程序提供更明确的规则和指导。该指南对于须遵守强制性申报要求的当事人以及签署了CFIUS缓解协议的公司尤为重要，指南传递了一个明确的信息，即CFIUS将采取执法行动以确保合规。

根据1950年《国防生产法》第721条，CFIUS有权对违反缓解命令、条件或协议的行为处以罚款并寻求其他救济。指南阐述了CFIUS认为可能构成违规的三类行为：

1. 未能及时提交强制性声明或通知；

2. 违反CFIUS的缓解要求：采取被禁止的行为或任何其他不遵守缓解协议、条件或命令的行为；以及

3. 对提交给 CFIUS的与评估、审查、调查或缓解措施有关的任何信息（包括在非正式磋商期间或应信息请求提供的信息）的重大不实陈述、遗漏或虚假证明。

CFIUS将根据以下因素酌情决定某一违规行为是否会导致处罚或其他补救措施。

CFIUS评估并决定对任何违规行为的处罚的程序包括以下步骤：

● CFIUS将发出处罚通知，就被处罚的行为和处罚金额作出书面说明。

● 当事人可以在15天内提交复议申请。

● 如果及时收到复议申请，CFIUS将在作出最终处罚决定之前审查复议申请。如果未收到复议申请，CFIUS将会作出最终处罚决定。

在决定是否实施处罚以及实施处罚的幅度时，CFIUS将考虑加重和减轻的因素，包括：

● 追究违规行为人的责任，并证明未来合规的保证；

● 该行为对美国国家安全造成的危害；

● 违规行为是由于疏忽、缺乏意识还是故意造成的，包括为隐瞒违规行为所做的任何努力和所涉人员级别；

● 违规行为发生的时间、频率以及交易日期；

● 当事人如何应对违规行为以及采取的任何补救措施，例如提交自我披露、配合任何调查和任何内部审查；以及

● 违法者对CFIUS及相关法律法规的熟悉程度、企业文化和过往合规记录。

这些因素并非详尽无遗，并且其相关性可能因违规行为的具体情况而异。

在确定是否已发生违规行为的过程中，CFIUS将考虑来自各种来源的信息，包括来自其他政府机构、公开信息、通过CFIUS的监督和执行网站提供的线索、交易方和申报方。值得注意的是，CFIUS将经常要求提供信息以支持其对遵守CFIUS缓解要求的的监督，并开展相关调查。CFIUS鼓励当事人在其认为自己的行为可能构成违规时提交自我披露。CFIUS在决定对违规行为的适当反应时，会考虑任何自我披露的及时性。CFIUS也可在必要和适当时行使传唤的权力。