海外投资安全信息2024年第四十五期（总第二百六十九期）

卢森堡外国投资审查最新立法及其对中资的影响

【2024090】

【视界万花筒】

自2023年9月1日起，卢森堡大公国实施新法，建立外国直接投资审查机制（以下简称 “新法”）。 新法于2023年7月14日通过，适用于根据卢森堡法律成立并在卢森堡开展关键业务的实体中可能有损安全或公共秩序的外国直接投资。

适用条件

正如其标题所明确指出的，该法并不涵盖外国投资者进行的所有投资，而仅涵盖可使外国投资者 “控制 ”从事被视为 “关键 ”业务的卢森堡实体的投资。

“控制”一词包含几种假设，即 1) 拥有受卢森堡法律管辖的实体的股东或关联方的多数投票权；2) 或有权任命或解雇管理机构的成员，同时也是卢森堡实体的股东或关联方；3) 或作为受卢森堡法律管辖的实体的股东或关联方，并通过与其他股东或关联方达成的协议控制该实体的多数投票权；4) 或者控有受卢森堡法律管辖的实体 25% 以上的投票权。

然而，外国投资仅对卢森堡实体行使上述意义上的 “控制权 ”是不够的， 还必须从事被视为 “关键 ”的业务。该法列出了十二个“关键 ”业务的领域，如能源、交通、卫生、国防或媒体，以及直接相关的活动，如研究或生产。需要注意的是，纯粹的证券投资不在该法的适用范围之内。

最后，相关“关键 ”业务还必须在卢森堡大公国境内运营。否则，该法也不适用。

事先通知

该法案所涵盖的外国直接投资须事先通知经济部，经济部将在确认收到通知之日起两个月内决定是否对所通知的外国直接投资进行审查。

审查程序

如果启动了审查程序，在作出批准有关外国直接投资的审查决定之前，不得进行外国直接投资。该决定由经济部做出，审查程序启动后的期限不得超过 60 个日历日。此外，批准外国直接投资的批准决定可能会附带一些条件。

措施和处罚

新法规定了适用于未经通知或授权进行外国直接投资以及未遵守授权附加条件的行政措施和处罚。这些措施和处罚包括暂停投票权或下达遵守条件的禁令。如果外国直接投资者不遵守部长发布的禁令，则可处以行政罚款。

对中国投资的影响

新法于 2023 年 9 月 1 日生效，将对来自第三国，尤其是中国的外国直接投资产生重大影响。

我们可以预见到的第一个影响是中资在卢森堡以及欧盟的任何收购行为都将更加敏感，尤其是那些影响战略行业的收购行为。

对于这些外国投资者来说，进入某些战略部门将是有条件的，甚至可能被完全禁止，尤其是与关键基础设施、关键技术、关键投入供应安全和敏感信息获取相关的部门。

其次，战略投资部门的项目的复杂性和不确定性肯定会增加。除了传统的收购程序，还可能增加复杂、不确定和冗长的外国直接投资审查程序。

此外，还不能排除成交后的监督。特别是这个问题，我们预计不确定性会变得更大，并在交易结束后的很长一段时间内对这些交易产生影响。最后，属于该法案范围内的这类项目的交易成本显然会比以前提高。

新法生效之后，我们团队已经承接至少两个涉及外资审查制度的项目。经过仔细的研究分析，均给客户作出不需要进行事先通知的法律意见。可见并非所有项目都必须适用这个法律。